上一篇文章中，我们讲过，我国法律中只有意定违约金，没有法定违约金，如果合同双方没有约定违约金的话，那么一旦出现违约行为，非违约方不能要求对方以违约金的方式承担违约责任，通常可以在继续履行、再履行之外要求损害赔偿，那么如果约定了违约金条款时，违约金请求权与损害赔偿请求权之间的关系，又是如何呢？
违约责任具有补偿性，也具有惩罚性，但补偿性是原则，惩罚性只是例外，即违约责任的功能主要是填补违约造成的损失。这种补偿性意味着非违约方不能因违约行为而获利，仅在违约方存在过错的场合，才会支持惩罚性的违约责任，这种惩罚，主要是对过错的惩罚。
由此可知，如果违约金和损害赔偿指向的利益是同一的，那么不能同时主张，否则非违约方将因违约方的违约行为获得超出实际损失的赔偿；如果两者指向不同一，例如，违约金指向的是迟延履行的行为，而损害赔偿指向的是不完全履行，如质量数量不符合约定等行为，那么两者是可以同时主张的。
在不能同时主张违约金和损害赔偿的情形下，当事人可以自主选择主张违约金还是主张损害赔偿，如果选择主张违约金的，损害赔偿请求权也并不因此而丧失，对于超出违约金部分的损害，债权人仍然可以主张损害赔偿，只是其需要承担损害赔偿的举证责任。
作者：李英律师，广东东方昆仑（东莞）律师事务所高级合伙人。
