案件来源：（2019）粤民再481号民事裁定书、（2016）粤01民终9616号民事判决书
【案情简介】
甲方（广州某医院）与乙方（乙投资管理有限公司，经营范围为医院投资管理，未取得《医疗机构执业许可证》）签订《广州某医院托管合同书》，该合同第7条约定：“乙方交接之日起，自主决定医院现有员工的去留并且重新签订劳动合同，乙方给员工一个月时间决定去留……”第11条约定：“（1）本协议涉及医院的所有证件及财务单据和票证、印鉴、公章、财务章、业务章、私章等全部归乙方全权管理”。后双方因合同纠纷提起诉讼，甲方主张合同无效。
一审法院：乙方与甲方广州某医院签订《广州某医院托管合同书》是双方的真实意思表示，且不违反法律规定，一审法院予以确认。
二审法院：《合同法》及司法解释规定，违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效，上述强制性规定是指效力性强制性规定。《医疗机构管理条例》关于《医疗机构执业许可证》不得出卖、转让、出借的规定，出卖、转让、出借《医疗机构执业许可证》应由相关部门予以处罚，因此，前述规定属管理性规定，不是效力性规定。《广州某医院托管合同书》并不违反法律、法规强制性规定，应认定有效。
再审法院：从本案《广州某医院托管合同书》的约定看，广州某医院将整个医院按现状全权委托乙公司经营管理，自负盈亏，医院的医生护士资料、医疗质量、医疗安全、医疗事故等一切后果均由乙公司负责。该合同虽然名为“托管”，实为广州某医院提供医疗机构执业资质，由乙公司经营、管理、收益，属于变相出借《医疗机构执业许可证》，违反了《中华人民共和国行政许可法》第九条“依法取得的行政许可，除法律、法规规定依照法定条件和程序可以转让的外，不得转让”、《医疗机构管理条例》第二十三条第一款“《医疗机构执业许可证》不得伪造、涂改、出卖、转让、出借”和第二十四条“任何单位或者个人，未取得《医疗机构执业许可证》，不得开展诊疗活动”的强制性规定。广州某医院将医院整体委托给无医疗资质的乙公司运营管理，扰乱了国家对医疗卫生行业的监管秩序，严重侵害了社会公共利益。因此，检察机关抗诉及广州某医院、某公司提出《广州某医院托管合同书》为无效合同的理由成立，本院予以采纳。
【分析探讨】
一、虽然法律法规明令禁止出租承包，但是现实中医疗机构执业许可或者科室出租承包问题还是有存在，因为难以查到相关合同，执法人员觉得很难取证。从相关民事判决书看，出租承包合同纠纷提起诉讼时，一方就可能会拿出合同主张合同无效，从中就引出出租承包违法行为。为规避出租承包违法行为，可能有的会以所谓的“托管”等方式签订合同，但是从合同内容看，虽然合同名为“托管”，实为一方提供医疗机构执业资质，另一方经营、管理、收益，属于变相出借、出租《医疗机构执业许可证》。
二、出租承包医疗机构执业许可证的行政处罚。在2020年6月1日《基本医疗卫生与健康促进法》施行之前，对于出卖、转让、出借《医疗机构执业许可证》的，依据《医疗机构管理条例》第46条，没收非法所得，并可以处以5000元以下的罚款；情节严重的，吊销其《医疗机构执业许可证》。对承包方，依据《医疗机构执业许可证》第44条，没收非法所得和药品、器械，并可以根据情节处以1万元以下的罚款，即按照非法行医处罚（《卫生部关于对非法采供血液和单采血浆、非法行医专项整治工作中有关法律适用问题的批复》（卫政法发〔2004〕224））。2020年6月1日《基本医疗卫生与健康促进法》施行后，对买卖、出租、出借医疗机构执业许可证的医疗机构，依据《基本医疗卫生与健康促进法》第99条第2款，没收违法所得，并处违法所得五倍以上十五倍以下的罚款，违法所得不足一万元的，按一万元计算；情节严重的，吊销医疗机构执业许可证。对承包方，依据《基本医疗卫生与健康促进法》第99条第1款，没收违法所得和药品、医疗器械，并处违法所得五倍以上二十倍以下的罚款，违法所得不足一万元的，按一万元计算。（力度大很多！）
三、除了出租、出卖医疗机构执业许可证违法行为外，还可能存在出租承包科室的违法行为，《基本医疗卫生与健康促进法》也规定了严厉的处罚措施，依据第100条第2项，没收违法所得，并处违法所得二倍以上十倍以下的罚款，违法所得不足一万元的，按一万元计算。
