【案 由】销售假药罪。
【案情简介】
公诉机关：深圳市龙岗区人民检察院。
被告人金某某，女，1983年生，户籍地：广东省深圳市龙华区xx房。因涉嫌销售假药罪于2017年7月14日被深州市公安局龙岗分局取保候审，于2018年3月27被深州市龙岗区人民检察院取保候审。
公诉机关指控：被告人金某某为在网上销售假药注册成立了深圳市xx商贸有限公司,并使用该公司在阿里巴巴网站开设网店，2017年2月开始，被告人金某某通过该网店和微信销售“黄秋葵•牡蛎合效浓缩胶囊”等多种假药。2017年6月8日，深圳市市场稽查局工作人员发现.上述事实并请求深圳市公安局龙岗分局协助调查。2017 年6月14日，民警以买家的身份进入该网店，购买了“黄秋葵•牡蛎合效浓缩胶囊”三盒,并于2017年6月19日移交深圳市食品药品监督管理局龙岗分局鉴定，经鉴定，上述三盒药品应以假药论处, 2017年7月12日,深圳市市场稽查局将此案移交深圳市公安局龙岗分局办理。
2017年7月13日，民警在深圳市龙岗区龙城街道xx房将被告人金某某抓获，当场缴获即将发送的三个快递盒子，分别为：1号快递盒子里面装有“黄秋葵•牡蛎合效浓缩胶囊”三盒、“K 哥”一盒，2号快递盒子里面装有“K哥”一盒、“CROWN3000”壮阳药一瓶，3号快递盒子里装有“黄秋葵•牡蛎合效浓缩胶囊”三盒；在金某某的房间内缴获三个装有假药的纸箱和“K哥”一盒(内有6小盒“K哥”),分别为：1号纸箱内装有235盒“牡蛎蛹虫草压片糖果”，2号纸箱内装有“CROWN3000”壮阳药565瓶，3号纸箱内装有“黄秋葵.牡蛎合效浓缩胶囊”750 盒；同时缴获作案工具黑色惠普笔记本电脑一部、华为手机一部。
经鉴定：涉案黄秋葵•牡蛎合效浓缩胶囊”、“K哥”的外包装或说明书标示有主治功能、用法用量等内容，符合药品定义，应纳入药品管理，但外包装或说明均未标示国产药品批准文号、进口药品注册证号或医药产品注册号，属于未经药监局批准生产、进口的药品，应认定为假药；涉案“牡蛎蛹虫草压片糖果”、“CROWN3000” 等产品,因产品外包装或说明未标示有功能主治，用法用量等内容,无法认定为药品。根据公安机关调取的涉案阿里巴巴网店销售记录显示，被告人金某某已销售“黄秋葵•牡蛎合效浓缩胶囊”金额人民币2668元,根据实际销售价格计算，现场缴获的“黄秋葵•牡蛎合效浓缩胶囊”金额为14041元。
另查，被告人金某某现抚养两个孩子(出生日期分别为2015年9月20日、2017年12月1日)，且仍处于哺乳期。被告人金某某已主动缴纳罚金6000元。
被告人金某某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，认罪，请求从轻或减轻处罚。
被告人金某某的辩护人辩称：一、辩护人对起诉书指控的罪名没有异议。二、对被告人金某某量刑上有以下辩护意见：1、证人李某刚在被告人处购买的是牡蛎蛹虫草，并非本案的假药黄秋葵•牡蛎合效浓缩胶囊,建议法庭量刑时予以考虑。2、被告人销售假药数量少、获利小、行为的社会危害性较小。3、被告人无犯罪前科、属于初犯，主观恶意小，社会危害较小。被告人归案后，如实交代自己的罪行，认罪态度好。被告人正处于哺乳期，家中有两个幼儿需要被告人照顾和抚养。建议法庭对被告人适用缓刑。
【争议焦点】
被告人金某某是否能适用缓刑？
【处理结果】
广东省深圳市龙岗区人民法院判决如下：
一、被告人金某某犯销售假药罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币六千元；(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。)
二、禁止被告人金某某在缓刑考验期内从事药品生产、销售及相关活动。
三、随案移送假药一批、作案工具笔记本电脑一台、手机一部，予以没收处理。
【案例评析】
被告人金某某无视国家法律，销售假药，其行为已构成销售假药罪。被告人金某某委托国晖律师为其辩护，律师接受其本人的委托后，积极阅卷、起草辩护词、开庭，积极为被告人金某某争取较轻的处罚，最后法院采纳了国晖律师缓刑辩护的意见。
【相关规定】
《中华人民共和国刑法》
第一百四十一条 生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。
第六十四条 犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条 对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条 拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
【本案例根据国晖律师事务所（2018）GHXS0003档案编写】
国晖刑辩律师，19年团队合作办案经验，30年+老律师坐镇，累计为超过10000+的刑事犯罪嫌疑人、被告人成功进行了犯罪辩护，或销案、或取保、或无罪，或减轻、从轻处罚，或缓刑判决！让您亲属早获自由领回家。
